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Introducción de la Cláusula General Antiabuso en el ordenamiento jurídico: una extralimitación del Estado Colombiano
En materia tributaria, el abuso de la prerrogativa de libertad contractual reconocida y otorgada a los contribuyentes forzó a los Estados a nivel global y local a combatir los fenómenos de elusión y evasión fiscal, mediante la adopción de diferentes técnicas de common law o continentales denominadas comúnmente reglas anti-abuso.
Colombia atendiendo a la necesidad de codificar normas anti-abuso para combatir la erosión de la base imponible a través de prácticas agresivas de planificación fiscal, mediante ley 1607 de 2012, procedió a codificar una norma que pudiera enmarcarse como cláusula general anti-abuso, carente de de técnica jurídica, al no delimitar parámetros objetivos que permitan distinguir fenómenos de evasión y elusión fiscal, con sus respectivos efectos.
Al realizar una comparación de las diferentes técnicas para erradicar las practicas fiscalmente abusivas, se observa que al igual como sucede en la doctrina, también en la legislación de los diferentes países resultan disimiles entre sí. Algunos países han optado por el establecimiento de sanciones cuando se presente fraude a la ley tributaria, como en Colombia y Estados Unidos, cuya doctrina en general se opone, debido a que se sacrifican principios tan básicos como el de la legalidad que exige que la existencia de una conducta considerada típica para sancionar y no la aplicación de un método de interpretación como lo es la analogía; mientras que otros, como España, han optado por aplicar una relación disyuntiva de carácter excluyente entre los conceptos de simulación y fraude a la ley, siendo este último libre de sanción tributaria (Ruiz Zapatero, 2006, pág. 54)
Atendiendo a las consideraciones expuestas, la siguiente presentación tiene por objeto analizar la técnica legislativa del Congreso Colombiano en la codificación de la cláusula general anti-abuso y las facultades administrativas introducidas con ocasión a dicha regulación a la luz de la tradición jurídica constitucional de Colombia y la doctrina comparada.
Para lograr este objetivo general, como primera medida se debe conceptualizar los términos de economía de opción y planificación fiscal agresiva, evasión y elusión fiscal;y abuso del derecho frente al fraude a la ley y la simulación, para lo cual se dedicará la primera parte de este trabajo.
Como segunda parte, se procederá al análisis doctrinal de las medidas que se establecen en la normativa tributaria comparada, especialmente la LGT, para previsión del fraude fiscal y la simulación.
Finalmente, se descenderá en el análisis profundo y crítico de la técnica legislativa de la cláusula general anti-abuso introducida en el ordenamiento jurídico colombiano, abordando el estudio de los elementos para su configuración y las sanciones administrativas y judiciales reguladas.
Ahora atendiendo a que la presente temática se desarrollo mediante la revisión conceptual, comparación doctrinal y regulación extrajera, se recomienda hechar un vistazo a los siguientes videos a fin de contar con más herramientas para entender el tratamiento a nivel global y local de la Cláusula General Antiabuso:
Fraude a ley tributaria en España
Forexfiles. [LUIS LY]. (2014, Enero 2). SISTEMA FISCAL (Tributario) - Clase 7 - Normas sobre Prevención de Fraude Fiscal [Vídeo]. Recuperado de https://www.youtube.com/watch?v=fC3YYPmmh34
Vázquez, A. [Amancio Plaza Vázquez]. (2016,Marzo 23). Aranzadi-Insignis. Fraude de Ley Tributaria. Coeficientes de abatimiento. [Vídeo]. Recuperado de https://www.youtube.com/watch?v=-JltJKQnlCI
Para comprender la temática del fraude de ley tributaria desde la perspectiva de la Estadounidense desde la teoría de la codificación de la doctrina de la sustancia económica como un modelo de norma general anti-abuso se recomienda la lectura del articulo de investigación escrito por Calderón Carrero, José Manuel, and Violeta Ruiz Almendra y titulado "La codificación de la doctrina de la sustancia económica en EE. UU. como nuevo modelo de norma general anti-abuso: la tendencia hacia el sustancialismo" disponible en http://hdl.handle.net/10016/10882
Calderón Carrero,
J. M., & Ruiz Almendral, V. (2010). La codificación de la
«doctrina de la sustancia económica» en EE.UU. como nuevo modelo
de norma general anti-abuso: la tendencia hacia el«sustancialismo».
Quincena Fiscal: Revista de actualidad
fiscal , 37-75.
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